Шлюбносімейні відносини у міжнародному приватному праві. Розірвання шлюбу в МПП Нерухомість за своєю природою
Одні держави дозволяють розірвання шлюбу в будь-який момент за бажанням хоча б одного з подружжя, інші, навпаки, вимагають повної взаємної згоди подружжя, інакше в процес втрутиться суддя, який встановлюватиме наявність або відсутність сімейних відносин. У Швеції, наприклад, суддя позбавлений права втручатися у розлучення. У Іспанії, дозволяє подружжю розірвати шлюб після доказі певного періоду сепарації – розлучення подружжя.
Однією з підстав для розірвання шлюбу є взаємна згода подружжя(Франція, Австрія).
Законодавство деяких держав встановлює обмеження розірвання шлюбу. У Франції неможливо вимагати розлучення протягом перших шести місяців шлюбу. У німецькому законодавстві розірвання шлюбу не допускається, якщо подружжя має малолітніх спільних дітей, для яких розпад сім'ї означав би депресію або міг би спричинити психічний розлад.
Іноді розірвання шлюбу передує інститут розлучення.
Рішення про розлучення може бути прийняте на вимогу одного з подружжя. Легальними підставами розлучення є: необґрунтоване залишення сімейного вогнища, подружня невірність, образлива чи знущальна поведінка.
Розлучення не припиняє шлюб, але припиняє деякі особисті правовідносини між подружжям, у своїй визначається місце проживання, місце проживання дітей, визначається режим майна, придбаного під час розлучення. Подружжя, що у розлученні, що неспроможні одружитися.
Розірвання шлюбу або рішення про розлучення подружжя, прийняте в одній державі, визнається на території інших держав. Конвенція про визнання розлучень та рішень про роздільне проживання подружжя 1970 р.
Шлюб може бути розірваний у суді чи інших компетентних органах держави Розірвання шлюбу може провадитися по праву:
1) громадянства чи місця проживання кожного з подружжя;
2) країн спільного проживання подружжя, або за останнім спільним місцем проживання;
3) держави подружжя, що розлучається;
4) держави суду.
У багатьох країнах світу при розірванні шлюбу застосовується право країни, громадянами якої є подружжя, цей критерій, як правило, є головною колізійною прив'язкою.
У деяких державах під час розірвання застосовується закон громадянства чоловіка. Наприклад, в Єгипті розлучення, яке дається чоловіком дружині, підпорядковується закону громадянства чоловіка. В Об'єднаних Арабських Еміратах талак (одностороння позасудова заява чоловіка про розлучення) регулюється законами держави, громадянином якої є чоловік
Сімейний кодекс Російської Федераціїдає право громадянину Російської Федерації, який проживає за межами території Російської Федерації, розірвати шлюб з проживаючим за межами території Російської Федерації чоловіком, незалежно від його громадянства в суді Російської Федерації.
25. Правове становище міжнародних організацій МПП.
Для МПП має особливе значення розподіл міжнародних організацій міжурядові і неурядові. Однак неурядові організації не мають імунітету, оскільки створюються суб'єктами, які не мають імунітету. При неналежному виконанні своїх зобов'язань за укладеними договорами вони можуть бути залучені як відповідач незалежно від їхнього бажання. Вони виступають як прості юридичні особи, з тією лише різницею, що їх право- та дієздатність визначається не правом конкретної держави, а їх установчими документами.
Установчими документами визначається право- та дієздатність та міжурядових організацій. Як правило, там міститься норма про те, що організація є юридичною особою (наприклад, ст. 39 Статуту МОП). Навіть якщо це прямо не закріплено, практика укладання цими організаціями угод дозволяє зробити висновок про те, що вони виступають як юридичні особи.
Міжурядова організація не може бути залучена до розгляду в національному суді як відповідач; щодо її власності не застосовуються примусових заходів щодо попереднього забезпечення позову, а також не застосовуються примусових заходів щодо забезпечення виконання судового рішення. Майно міжурядової організації, навіть у третіх осіб, може бути предметом віндикації, нею може бути звернено стягнення.
Слід зазначити, що ООН неодноразово висловлювалася, що імунітети міжурядових організацій можна розуміти і застосовувати лише як абсолютні; при цьому також вказується їхнє договірне походження та функціональний характер.
У науці міжнародного права висловлюється позиція, відповідно до якої можливе наділення міжнародних організацій обмеженим імунітетом.
Міжнародні імунітети міжурядової організації виникають, як правило, на договірній основі та надаються з функціональної необхідності. Міжурядові організації наділяються міжнародними імунітетами з метою створення такого статусу, за якого організація зможе безперешкодно здійснювати свої повноваження міжнародного характеру, залишаючись незалежною від дії національного права та судочинства окремих держав.
Міжурядові організації входять у міжнародні приватноправові відносини, як забезпечення своєї діяльності, і у разі, коли укладання різних договорів одна із функцій цієї організації. Іноді міжурядові організації заявляють про відмову від міжнародного імунітету.
26. Колізійні питання успадкування у МПП.
Спадкування – це один із способів набуття права власності у всіх правових системах. Основними засадами спадкового права є: свобода заповіту та охорона інтересів сім'ї.
До визначення природи спадкування в теорії та практиці існує два підходи:
1) у країнах континентального права, зокрема у Російської Федерації, успадкування сприймається як різновид універсального правонаступництва, тобто спадкоємець сприймається як продовжувач юридичної особи спадкодавця. Отже, спадкоємець після прийняття спадщини стає «абсолютним» носієм правий і обов'язків спадкодавця.
2) у країнах "загального права" успадкування розуміється як розподіл майна померлого між особами, зазначеними в законі та (або) заповіті.
З іншого боку, можна назвати і таку особливість як перехід права. Зокрема, у континентальному праві спадщина переходить безпосередньо до спадкоємця, тоді як у США та Великій Британії майно спадкодавця спочатку переходить по праву довірчої власності до «особистого представника» померлого, який передає спадкоємцям лише частину, що залишилася після розрахунків із кредиторами.
Так, законодавство держав встановлює різний порядок черговості при вступі до спадщини. Наприклад, у Франції в основу класифікації спадкоємців за законом та визначення послідовності покликання їх до спадщини покладено систему розрядів (ordres), що розділяє кровних родичів на групи залежно від їхньої ймовірної близькості до спадкодавця:
До першого розряду відносяться спадкові спадкодавця – діти, онуки;
До другого – батьки, а також його брати та сестри та їх низхідні родичі;
До третьої - інші висхідні - дід, бабця, прадід і т.д.
До четвертого – інші бічні родичі (крім братів та сестер) до шостого ступеня спорідненості, тобто двоюрідні брати та сестри, дядьки та тітки.
Оскільки дані правовідносини обтяжені іноземним елементом, необхідно визначити застосовне до них право. Як правило, використовуються три колізійні прив'язки:
особистий закон спадкодавця (громадянства чи місце проживання);
закон місця складання акта (заповіту);
закон місцезнаходження речі.
І законодавство, і міжнародні договори як загальну колізійну норму визначають особистий закон спадкодавця. Здебільшого, посилання закону громадянства властива континентальної правової системі, а застосування місця проживання - країнам англосаксонської системи права. У той же час, деякі держави, що не належать до останньої, проте також застосовують принцип, що розглядається.
Одна з колізій у спадкуванні пов'язана з поділом речей на рухомі та нерухомі. Спадкування рухомих речей визначається за особистим законом спадкодавця, успадкування нерухомих речей визначається за їх місцезнаходженням. Звернення до закону громадянства досить часто зустрічається не тільки в національному законодавстві, а й у договорах про правову допомогу у цивільних сімейних та кримінальних справах. Наприклад, таке становище закріплюється в договорах РФ з КНДР, Польщею, Болгарією та ін. велика кількістьдоговорів, які встановлюють як застосовне право закон останнього місця проживання. Таке положення закріплено, наприклад, у Кишенівській конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах 2002 р., Договор між Російською Федерацією та Республікою Киргизстан про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних та кримінальних справах 1992 р.
27. Правове становище фізичних осіб у МПП.
У відносини, регульовані нормами міжнародного права, вступають фізичні особи, яких ставляться як громадяни своєї держави, і іноземці. Слід враховувати, що під терміном «іноземна особа» може розумітися як іноземна фізична особа, тобто. громадянин іноземної держави, а й апатрид (особа без громадянства), іноземний підприємець, іноземна юридична особа, іноземний автор тощо. Крім того, під терміном "іноземець", як правило, розуміються громадяни іноземної держави та особи без громадянства.
На іноземних громадян, які перебувають за межами території своєї держави, поширюється два правопорядки. По-перше, це правопорядок держави, громадянином якої особа є, а, по-друге, юрисдикція держави, на території якої особа перебуває.
Правове становище фізичнихосіб як суб'єктів МПП визначається як у національному законодавстві кожної держави, і у міжнародних договорах. Національне законодавство подано у вигляді законів про правовий статус іноземних громадян, а також комплексу колізійних та матеріальних норм, що регулюють їхню право- та дієздатність.
Основу правового статусу складаєправовий режим іноземців, закріплений у внутрішньому законодавстві та міжнародних актах. Правовий режим– це особливий порядок правового регулювання, що виражається у певному поєднанні юридичних засобів і створюють бажаний соціальний стан і конкретну ступінь сприятливості чи несприятливості задоволення інтересів суб'єктів права. Правовий режим– це, зазвичай, специфічний вид правового регулювання, виражений у своєрідному комплексі правових зобов'язань та правових обмежень.
Залежно від політичних, економічних та соціальних чинників держави можуть встановлювати як загальні, і спеціальні правові режими перебування іноземних громадян. На території однієї держави одночасно можуть діяти кілька правових режимів.
Одним із найпоширеніших видів режимів єнаціональний правовий режим, що означає, що юридичним та фізичним особам однієї Договірної Держави надаються на території іншої Договірної Держави такі ж права, пільги та привілеї (за деякими вилученнями), які надаються її власним юридичним та фізичним особам. Цей режим встановлюється національним законодавством (наприклад, ст. 62 Конституції РФ, ст. 4 ФЗ РФ «Про правове становище іноземних громадян РФ», Французький цивільний кодекс).
Положення деяких міжнародних договорів можуть передбачати й інші режими. Зокрема, режим найбільшого сприяння,передбачається в таких міжнародних договорах як ГАТТ, ГАТС, ТРІПС, Угода про торговельні відносини між СРСР і США від 01.06.90 р. пільги, якими користуються чи користуватимуться надалі на їх території представники будь-якої третьої держави (тобто й такої держави, якій надано у цьому найбільш сприятливі умови).
У літературі можна також зустріти згадку про інші види правових режимів. Наприклад, з спеціальний (преференційний) режим,який передбачає наявність деяких преференційних прав в одних іноземних громадян у порівнянні з іншими іноземними громадянами, але не стосовно власних громадян.
Норми про права іноземців містяться у різних міжнародних договорах, укладених РФ з іншими країнами (торгових договорах, консульських конвенціях, договорах про правову допомогу, з питань оподаткування тощо). У цих договорах закріплюється надання національного режиму чи режиму максимального сприяння. Так, наприклад, за Угодою між РФ та Республікою Польща про торгівлю та економічне співробітництво 1993 р. громадянам Договірних Держав надається режим найбільшого сприяння у торговельних відносинах. Надання національного режиму передбачено договором між Російською Федерацією та Сполученими Штатами Америки про заохочення та взаємний захист капіталовкладень 1992 р.
Правосуб'єктність фізичних та юридичних осіб найчастіше виявляється у їх правоздатності та дієздатності. Правоздатність громадянина починається з його народження і закінчується його смертю. Набуття дієздатності пов'язується з досягненням певного віку. Правоздатність іноземних громадян визначається їх особистим законом. На території РФ вони мають громадянську правоздатність нарівні з російськими громадянами.
Законодавство різних країнпо-різному визначає умови, у яких особи стають дієздатними. У Франції повноліття настає 18 років; у Німеччині воно настає у день закінчення 18-го року життя; в Англії ж навпаки, людина стає повнолітнім з першого дня, коли йому виповниться 18 років. У Швейцарії цей вік настає у 20 років, а США залежно від штату коливається від 18 до 21 року.
за загальному правилугромадянська дієздатність іноземної фізичної особи визначається за її особистим законом, який найчастіше розуміється як закон громадянства (ст. 7 вступного закону 1896 р. до Цивільного укладання Німеччини, ст. 8 Закону Туреччини 1982 р. «Про міжнародне приватне право і процес», ст 28 Ордонансу Мадагаскару 1962 р. «Щодо загальних положень внутрішнього права та міжнародного приватного права», ст.1017 Кодексу Буркіна-Фасо 1989 р. Про осіб та сім'ю, ст.12 Федерального закону Австрії 1978 р. §10 Указу Угорщини 1979 р. «Про міжнародне приватне право», ст.1094 Особливої частини Цивільного кодексу Республіки Казахстан 1999 р., ст.1265 Цивільного Кодексу Республіки Вірменія 1998 р., ст.1104 Цивільного кодексу, ст. 1178 ч.2 Цивільного кодексу 1998 р. Киргизької Республіки).
Поряд із законом громадянства при визначенні застосовного права при встановленні дієздатності осіб застосовується і закон проживання (закон домицилію), наприклад, ст. 16 Закону Венесуеели 1998 «Про міжнародне приватне право» ст. 12 Закону Республіки Естонія 2002 «Про міжнародне приватне право».
Закон домицилія є основним щодо застосовного права встановлення особистого статусу біпатридів і апатридов (ст. 5 вступного закону Німеччини 1896 р. до Цивільному уложению, ст. 10 Закону Ліхтенштейну 1996 р. «Про міжнародне приватне право», §11 Указа "Про міжнародне приватне право" Також є свої винятки, наприклад, стаття 4 Закону Туреччини 1982 р. "Про міжнародне приватне право і процес", поряд з уже зазначеними положеннями, передбачає для осіб без громадянства за відсутності звичайного місця перебування визначення застосування права держави, у якій перебуває особа на даний момент порушення справи до суду.
Таким чином, основними критеріями визначення особистого закону для іноземців є їхнє громадянство, а для осіб без громадянства або з кількома громадянствами – їхнє місце проживання. Крім колізійних норм національного права, ці критерії закріплені в різних договорах про правову допомогу.
У російському законодавстві колізійні норми, що регулюють правосуб'єктність іноземних осіб містяться в ч.3 ЦК України. Ст. 1196 ДК РФ встановлює, що цивільна правоздатність і дієздатність фізичної особи визначається РФ його особистим законом. При цьому іноземні громадяни та особи без громадянства користуються в Російській Федерації громадянською правоздатністю нарівні з російськими громадянами, крім випадків, встановлених законом. Загалом ст. 1197 ЦК України відтворює загальновідомі правила визначення дієздатності фізичних осіб. Як загальний критерій визначення особистого закону фізичної особи є її громадянство, тобто. правовий зв'язок фізичної особи з певною державою.
Виходячи із положень п. 1,2 ст. 1195 ЦК України, індивідуальний закон фізичної особи - це право держави, громадянином якого ця особа є (закон громадянства). Або відносини підпадають під дію норм права тієї країни, біля якої громадянин постійно чи переважно проживає (закон домилиция – п. 3-6 ст. 1195 ДК РФ).
Із загального правила визначення дієздатності фізичної особи відповідно до її особистого закону є кілька винятків, передбачених в інших статтях ДК РФ: здатність особи нести відповідальність за заподіяну шкоду визначається статутом зобов'язання (делікту) із заподіяння шкоди (ст. 1219, ст. 1220 ЦК України) ), здатність особи до складання та скасування заповіту визначається за правом країни, де заповідач мав місце проживання в момент складання такого заповіту або акта (ст. 1224 ЦК України). Як особливий виняток із загального правила визначення цивільної дієздатності фізичної особи ДК РФ передбачає випадки застосування права місця вчинення правочину, якщо фізична особа не має цивільної дієздатності за своїм особистим законом.
28. Визнання та виконання рішень міжнародного комерційного арбітражу.
Однією з переваг МКА є наявність розробленої на національному та міжнародному рівнях системи визнання та примусового виконання арбітражних рішень, винесених на території іноземної держави. Основа цієї системи закладена в Нью-Йоркській конвенції про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень 1958 р.
Нью-Йоркська конвенція закріплює принцип визнання письмових арбітражних угод. Кожна держава-учасниця зобов'язана визнавати іноземні арбітражні рішення та виконувати їх на своїй території відповідно до свого процесуального права. Територіальний критерійє основою визначення арбітражного рішення як іноземного. Це становище однаково стосується всіх видів арбітражів. Додатковий критерій: під поняття «іноземні» підпадають і ті рішення, які не вважаються внутрішніми в державі місця їхнього виконання. Сфера застосування Конвенції – лише іноземні арбітражні рішення.
Встановлено право кожної держави на застереження, що вона обмежує застосування Конвенції лише суперечками, що випливають із торгових контрактів.
Визнання арбітражних рішень можливе лише за наявності письмової арбітражної угоди. Держави визнають та виконують іноземні арбітражні рішення відповідно до свого національного права. Примусове виконання арбітражних рішень потребує додаткової процедури, заінтересована сторона має надати відповідне клопотання, оформлене належним чином.
Конвенція закріплює вичерпний перелік підстав для відмови у визнанні та виконанні арбітражних рішень:
підстави відмови на прохання сторони, проти якої винесено рішення: одна із сторін недієздатна за своїм особистим законом;
арбітражна угода недійсна згідно із законом, якому сторони його підпорядкували, або закону держави місця винесення рішення;
відсутність належного повідомлення сторони про час та місце арбітражного розгляду;
арбітраж вийшов межі своєї компетенції;
порушення арбітражної процедури.
Тягар доведення наявності підстав для відмови у виконанні лежить на зацікавленій стороні.
підстави відмови з боку компетентних органів держави місця виконання рішення:
об'єкт спору може бути предметом арбітражного розгляду згідно із законом держави, де проситься визнання і виконання;
визнання рішення та приведення його у виконання суперечать публічному порядку цієї держави.
У Європейської конвенції про зовнішньоторговельний арбітраж 1961 р. немає спеціальних правил про визнання та виконання іноземних арбітражних рішень, але передбачена можливість оголосити арбітражне рішення недійсним або в державі місця винесення рішення, або в державі, згідно із законом якого винесено рішення.
За законодавством РФ (ДПК, АПК) порядок виконання рішень іноземних судів та арбітражів визначається міжнародними договорами РФ. Умови виконання рішень:
наявність договірної взаємності – необхідне існування міжнародного договору про взаємне виконання рішень, що визначає конкретні умови такого виконання;
невитікання 3-річного терміну давності для пред'явлення рішення до виконання.
29. Колізійні питання права власності.
Основним критерієм класифікації є поділ майна на рухоміі нерухоміоб'єкти. Нерухомі речі знаходяться в тому самому місці, мають індивідуальні ознаки і є незамінними, тоді як рухомі переміщені і в більшості випадків замінні іншими однорідними речами.
Крім розподілу майна на рухоме та нерухоме, можна зустріти й інші класифікації. Наприклад, у Великій Британії виділяють такі різновиди як реальне (real property) та персональне (personal property) майно. Основою такої класифікації виступають різні форми позовного захисту:
Real property – позов про відновлення володіння;
Personal property – позов, спрямований отримання грошової компенсації.
Слід зазначити, що з найважливіших колізійних питань є розмежування рухомого і нерухомого майна. Якщо проаналізувати цивільне законодавство, можна встановити, що до об'єктів нерухомого майна відносять найрізноманітніші.
Законодавство деяких держав виділяє три види нерухомого майна:
Нерухомість за своєю природою:
Земельні ділянки та будівлі; незняті врожай та плоди (Франція, Великобританія, Квебек).
Німецький цивільний уклад 1896 р. оперує виключно категоріями «рухомість» та «земельна ділянка». Земельна ділянка складається з істотних складових частин, кожна з яких може бути відокремленим, самостійним об'єктом прав. Серед цих складників можна виділити три групи об'єктів:
Власне «земля» - ґрунтовий шар, надра та «повітряний стовп»;
Будівлі та продукти землі, включаючи рослини;
Права, пов'язані з правом власності на земельну ділянку, наприклад, сервітут, та спадкове право забудови.
Нерухомість за призначенням:
Землеробські знаряддя, добрива, промислове обладнання та інші предмети, що знаходяться на земельній ділянці та необхідні для його обслуговування та експлуатації, а також усі предмети, приєднані до нерухомості таким чином, що їх відділення неможливе без пошкодження або погіршення частини останньої (Франція, Медикабританія).
Законодавство Квебеку також відносить подібні об'єкти до цього виду майна, проте формулює дещо інакше:
руху, якщо вони втратили свою індивідуальність, будучи невід'ємною частиною нерухомості, і забезпечують корисність останньої (ст. 901 ГКК);
руху, якщо вони є відокремленими від нерухомості невід'ємними частинами, якщо вони призначені для подальшого приєднання до неї рухомості, (ст. 902 ГКК);
Рухомості, завжди фізично пов'язані з нерухомістю, - у разі, якщо вони реально перебувають у стані (ст. 903 ДК). Наприклад, картини на стінах будівлі, доки вони не зняті.
Німецький цивільний уклад відносить до нерухомості за призначенням: промисловий інвентар (млини, кузні, пивоварні, верстати, інші машини, призначені для виробництва і т. д.) та сільськогосподарські засоби виробництва (зброї, худобу, добрива тощо).
Нерухомі права та позови:
Узуфрукт на нерухомість, земельні повинності, сервітути, позови, що мають своїм предметом повернення нерухомого майна (ФДК, законодавство Великої Британії).
Позови, спрямовані як на відстоювання цих прав, так і на придбання володіння нерухомістю з будь-якої основи (ГК Квебеку).
ГГУ, наприклад, допускає будівництво будівель на чужій землі для здійснення сервітуту. Однак у цьому випадку воно не буде суттєвою складовою земельної ділянки. Таку будову можна розглядати швидше як приналежність сервітуту.
Швейцарське громадянське укладання крім сервітуту відносить до цього виду ще й поземельні борги, і заставні права.
Цивільний кодекс Мексики 1928 містить величезний перелік майна, що є нерухомістю, в який серед іншого входять: голубники, пасіки, ставки з рибами; статуї, барельєфи та картини (при намірі постійно утримувати їх у складі нерухомості); насіння, призначене для посіву; рухомий склад на залізницях; греблі; плавучі споруди, призначені для знаходження у певному місці водойми (ст. 750).
Цивільний кодекс Бразилії 1916 р. включає, мабуть, найзагадковіші приписи на тему. Він вважає нерухомістю державні кредитні квитки, обтяжені умовою про їхню невідчужуваність, і право на відкритий спадок (ст. 44).
Також слід зазначити, що законодавство деяких держав передбачає також різновиди та рухоме майно. Наприклад, у Великобританії у відносинах з іноземним елементом рухоме майно поділяється на реальні рухомості (chattels real) та персональні рухомості (shattels personal). До першого належить, наприклад, оренда. Персональні ж рухливості поділяються на речі у володінні (choses in possesion) та речі у вимогі (choses in action). Речі у володінні – це рухоме майно, а речі у вимозі – грошові вимоги, права промислової власності тощо.
З усього вищесказаного можна дійти невтішного висновку, що так чи інакше майно поділяється на види і має приналежність до рухомого чи нерухомого. Як правило, правовий статусрухомого майна визначається або особистим законом власника (lex patriae, lex domicili), або законом місцезнаходження такого майна (lex situs). Для нерухомого майна застосовується прив'язка його перебування (lex rei sitae).
У РФ загальної колізійної нормою, визначальною статус власності, є її місце знаходження, виняток зроблено для повітряних і морських суден, судів внутрішнього плавання і космічних об'єктів, яких застосовується право місця їх державної регистрации.
30. Захист прав та інтересів дітей у МПП. Міжнародне усиновлення.
Правовідносини між батьками та дітьми визначаються різними колізійними нормами:
Законом спільного місця проживання сім'ї;
Особистим законом дитини;
Особистим законом обох чи одного з батьків.
Походження дитини встановлюється добровільно за спільною заявою батьків або примусово за заявою одного з них.
Дитина народження може отримати громадянство або за принципом крові (наприклад, РФ), або за принципом грунту (наприклад, Великобританія, США). Якщо дитина може набути кілька громадянств, його громадянство визначається за згодою батьків.
Зміна громадянства батьків зазвичай тягне зміну громадянства дитини. У деяких країнах дитина йде за громадянством батька, а в деяких – за громадянством матері.
Немайнові відносини – це відносини щодо виховання дитини. Майнові відносини здебільшого складаються з обов'язків батьків утримувати своїх неповнолітніх дітей. Відмова батька виконувати цей обов'язок спричиняє стягнення з нього аліментів.
Двосторонні договори про правову допомогу в цивільних, сімейних та кримінальних справах закріплюють основний колізійний принцип, відповідно до якого дані правовідносини визначаються за законодавством країни спільного місця проживання, за відсутності спільного місця проживання такі зобов'язання визначаються законодавством держави, громадянином якої є особа, яка претендує на отримання аліментів.
Зазвичай особа, яка претендує на аліменти (дитина або батько), подає відповідну заяву до компетентного органу, який виносить рішення
1. Відповідно до російського законодавства, розірвання шлюбу провадиться або в судовому порядку, або в органах загсу. У органах загсу можна розірвати шлюб за взаємною згодою подружжя, які мають загальних неповнолітніх дітей, соціальній та деяких інших випадках, передбачених законом. За наявності неповнолітніх дітей або за відсутності згоди одного з подружжя на розірвання шлюбу дуже важливо звертатися до суду.
Розірвання шлюбу між російськими та іноземними громадянами або особами без громадянства, а також між іноземними громадянами на території РФ відбувається в порівнянні з законодавством Росії (п. 1 ст. 160 СК РФ) У цих випадках застосування права країни громадянства подружжя-іно.
Відповідно до п. 2 ст. 160 СК РФ, російський громадянин, який проживає за межами території Росії, має право розірвати шлюб з проживаючим за межами території Росії чоловіком незалежно від його громадянства в суді РФ. Виходячи з усього вище сказаного, ми приходимо до висновку, що можливе розірвання в суді шлюбу російського громадянина з іноземцем, який проживає за кордоном. Введення цього правила в російське законодавство пояснюється низкою причин, зокрема тим, що в деяких країнах іноземці позбавлені права звертатися до суду з позовом про розірвання шлюбу.
Російський суд розглядає справи про розірвання шлюбу громадянина РФ з іноземцем і в тих випадках, коли подружжя проживає за кордоном. Виключаючи вище сказане, в російському суді можливий розгляд справи про розлучення подружжя - російських громадян і в тих випадках, коли вони проживають за кордоном.
Суди розглядають справи про розірвання шлюбу за наявності іноземного елемента за тими самими правилами, як і розірвання шлюбів між громадянами, які у РФ. Зазвичай такі відносини розглядаються у присутності подружжя.
У виняткових випадках суди можуть розглядати справи і відсутність у судовому засіданні одного з подружжя. Так, суд може за позовом особи, що проживає в РФ, розглядати справу про розірвання орака з іноземцем, який проживає за кордоном. Справа може бути розглянута за відсутності відповідача-іноземця за умови, що °УДут забезпечено його процесуальні права. Відповідачу надсилаються повідомлення про слухання справи та інші судові документи. Це є гарантією дотримання прав іноземця, який може вжити заходів для захисту своїх інтересів. Під час розгляду справ про розірвання шлюбу суд застосовує російське законодавство, якщо інше не випливає із ув'язнених РФ із іноземними державами міжнародних договорів. Оскільки крім випадків, передбачених міжнародним договором, застосування іноземного закону виключено, розірвання шлюбу, вироблене, може бути визнано там.
Російське, сімейне законодавство, на відміну законодавства більшості іноземних держав, не містить яких-небудь спеціальних норм, які передбачали б суворо певні приводи і підстави для розлучення. Шлюб розривається, якщо судом буде встановлено, що подальше спільне життя подружжя та збереження сім'ї стали неможливими.
Спеціальні правила про розірвання шлюбу містяться в договорах про правову допомогу, укладені Росією з Болгарією, Угорщиною, В'єтнамом, Варто сказати – польщею та іншими країнами. Ці договори зазвичай встановлюють: 1) розлучення проводиться органами тієї держави, громадянами якого будуть подружжя; 2) якщо подружжя проживає в іншій країні, то вони можуть звертатися до суду своєї країни. Отже, громадяни згаданих країн можуть на свій розсуд порушити справу про розлучення або в суді на цій батьківщині, або в суді країни, де вони проживають; 3) при розірванні шлюбу застосовується законодавство держави громадянства подружжя; 4) у випадках, коли подружжя немає загального громадянства і проживають біля різних держав, справа про розлучення то, можливо порушено у суді будь-якого з договірних держав, причому кожен суд застосовуватиме законодавство цих держав.
У 1996 р. громадянин Азербайджану М. та російська громадянка С. зареєстрували шлюб в одному із загсів Москви. Потім вони виїхали на постійне місце проживання до Баку, проте сімейне життяу них не склалося. Дітей у подружжя не було. С. вирішила розірвати шлюб із М. і повернутися до Москви, але чоловік згоди на розлучення не дав. Тоді С. поїхала до батьків до Москви, де подала заяву про розірвання шлюбу з М. за місцем проживання батьків. М. заперечує розгляд спору в суді в Москві. У цій заяві до суду адвокат М. посилається на положення ст. 28 російсько-азербайджанського Договору про правову допомогу 1992 р. та на ст. 29 Мінської конвенції СІГ від 22 січня 1993 р. про правову допомогу.
З ст. 28 договору з Азербайджаном, якщо один із подружжя - громадянин Азербайджану, а інший - Росії та один з них проживає на території Азербайджану, а другий на території Росії, то компетентні установи обох держав. Аналогічні положення містяться і в Мінській конвенції.
Наведемо як приклад положення договору між Російською Федерацією та Республікою Варто сказати - польща про правову допомогу та правові відносини у цивільних та кримінальних справах 1996 р. Відповідно до ст. 26 цього договору у справах про розірвання шлюбу застосовується законодавство тієї Договірної Сторони, громадянами якої будуть подружжя на момент подання заяви. Якщо подружжя має місце проживання біля іншої сторони, то компетентні також органи цієї сторони.
Якщо в момент подання заяви один із подружжя буде громадянином однієї сторони, а другий - іншої сторони, то умови розірвання шлюбу визначаються законодавством сторони, на території якої вони мають місце проживання, а у справах про розірвання шлюбу в цьому випадку компетентний. орган договору, на території якоїсь дружини мають місце проживання.
Якщо один із подружжя проживає біля однієї сторони, а другий біля іншої сторони, то застосовується законодавство договірної боку, в органі правопорушення розглядається справа про розірвання шлюбу.
2. Питання розірвання шлюбу між подружжям, одне із яких буде громадянином РФ, може виникнути там. Це можливо у випадках, коли подружжя постійно проживає в одній країні або коли один із подружжя проживає в країні, де порушено справу про розлучення.
Цікавий щодо цього приклад дала судова практика ФРН.
Радянська громадянка одружилася 1970 року з громадянином Анголи в.Львові (УССР) Від цього шлюбу народилися двоє дітей. Починаючи з 1972 року подружжя проживало у ФРН. У жовтні 1979 року чоловік переїхав на проживання до Анголи. Дружина залишилася у ФРН і порушила позов про розлучення; відповідач заперечував проти розірвання шлюбу і наполягав на тому, щоб на нього була покладена турбота про дітей. Справа розглядалася у кількох судових інстанціях. Доречно зазначити, що певну складність викликало питання застосування права. ,")то" пояснюється тим, що останнє рішення у справі було винесено в січні 1D84 року, тобто. до прийняття в липні 198fi року нового німецького закону про міжнародне приватне право (див. гл. 2) змінив вступний закон до ГГУ. У суді першої інстанції на підставі ст. 17 вступного закону до ГГУ до відносин сторін було застосовано право Анголи як право країни громадянства чоловіка. При подальшому розгляді цієї справи було визнано, що ст. 17 суперечить ст. 3 (абз. 2) Основного закону (Конституції) ФРН, що встановлює рівність чоловіка та жінки. У рішеннях справі було розглянуто різні інші варіанти застосування права, в т.ч. радянського як права держави громадянства істини та характеру ФРН як характеру країни останнього спільного місця проживання подружжя.
Якщо шлюб між російським громадянином та іноземцем розірвано за кордоном, виникає питання про визнання дійсності такого розлучення в РФ.
Насправді постало також питання про визнання в Росії скоєного за кордоном розірвання шлюбу між російськими громадянами, які проживають за кордоном. Варто сказати, для таких громадян звернення до російського суду може бути пов'язане з величезними труднощами. Тому від громадян РФ, які постійно проживають за кордоном, не можна вимагати, щоб їх шлюб розривався тільки за правилами російського законодавства. Достатньо, щоб розлучення було здійснено відповідно до законів країни їх проживання.
Шлюби між російськими громадянами та шлюби російських громадян з іноземними громадянами (та особами без громадянства) можуть розриватися за кордоном у компетентних органах іноземних держав. Загальне правило, Що передбачає цю можливість, закріплено у СК РФ. Відповідно до п. 3 ст. 160 СК, розірвання шлюбу між громадянами РФ та іноземними громадянами або особами без громадянства, вчинене за межами території Росії з дотриманням законодавства існуючої іноземної держави про компетенцію органів, що приймали рішення про розірвання шлюбу, і підлягає застосованню в розлученні шлюбу, і підлягає застосуванню в законодавстві, що підлягає застосуванню в розірванні шлюбу, і підлягає застосуванню. Документи, видані іноземцям на посвідчення розлучення, скоєного за законами існуючих країн, визнаються дійсними до.
В одних країнах потрібна державна реєстрація рішення суду про розірвання шлюбу, і тільки після такої реєстрації шлюб вважається припиненим і існуючі особи вправі одружитися. За законодавством же більшості іноземних держав рішення суду про розірвання шлюбу буде остаточним, і державної реєстрації розірвання шлюбу не потрібно (у США, наприклад, суд видає свідоцтво про розлучення). органи загсу не повинні вимагати від іноземних громадян свідоцтво органів загсу іноземних держав про розірвання шлюбу.
3. У тих випадках, коли за російським законодавством шлюб може бути розірваний органами загсу (наявність згоди подружжя за відсутності загальних неповнолітніх дітей), за кордоном раз-
вод може бути оформлений і консулом. Це положення встановлено п. 2 ст. 160 СК РФ, згідно з цим у даних випадках «шлюб може бути розірваний в дипломатичних представництвах або консульських установах Російської Федерації». У с п. 8 Варто сказати - положення про Консульському установі Російської Федерації, затвердженому Указом Президента РФ від 5 листопада 1998 р., консул здійснює у межах цих компетенції державну реєстрацію актів цивільного стану.
Низка консульських конвенцій, укладених з іноземними державами, передбачає, що консули можуть розривати шлюби. Так, Консульська конвенція зі США передбачає право консулів здійснювати розірвання шлюбів за умови, що обидві особи, які розривають шлюб, будуть громадянами держави, яку представляє консул. Аналогічне правило міститься у конвенціях із Болгарією, Грецією та іншими країнами.
Інші консульські конвенції передбачають виключно реєстрацію скоєного в країні перебування консула розірвання шлюбу, зокрема зробленого судом, та ведення обліку таких розлучень. З ст. 19 Консульської конвенції з Фінляндією, консули мають право вести облік скоєних згідно із законодавством держави перебування розлучень, якщо принаймні одна з осіб, яка розриває шлюб, буде громадянином, який представляється консулом держави.
Згідно з Консульським договором з ФРН консул має право відповідно до законодавства держави, яка призначила консула, реєструвати розірвання шлюбу, здійсненого судом і що стосується громадян держави, яка призначила консула (п. 3 ст. 23 Договору)
4. Російське законодавство встановлює особливі правила щодо визнання розірвання шлюбів між іноземними громадянами, вчиненого за кордоном. Відповідно до п. 4 ст. 160 СК РФ, розірвання шлюбу між іноземними громадянами, вчинене за межами території Росії «з дотриманням законодавства існуючої іноземної держави про компетенцію органів, що приймали рішення про розірвання шлюбу, і підлягає застосуванню при розірванні шлюбу.
Отже, як умова такого визнання закон ставить дотримання законодавства існуючої держави, з одного боку, щодо компетенції органу (тобто про те, чи компетентний у цій країні приймати рішення про розірвання шлюбу суд чи інший орган), а з іншого боку , щодо дотримання колізійних норм сімейного характеру цієї держави. Так, якщо колізійна норма передбачала застосування при розірванні шлюбу російського законодавства, а воно не було застосовано, рішення про розірвання шлюбу може бути не визнаним.
Слід мати на увазі, що в ряді договорів про правову допомогу Росії з іншими країнами передбачається взаємне визнання судових рішень у сімейних справах (з Азербайджаном, Болгарією, Угорщиною, В'єтнамом, Грецією, Грузією, Іраком, Італією, КНДР, Кубою, Латвією, Литвою, Естонією, Монголією, Варто сказати – польщею, Чехією, Фінляндією) Так, згідно зі ст. 23 договору з Фінляндією взаємно визнаються рішення про розірвання шлюбу, про роздільне проживання подружжя або про визнання шлюбу недійсним (про визнання судових рішень див. гл. 18)
Досі йшлося про визнання в РФ самого факту розірвання шлюбу, скоєного за кордоном за місцевими законами. У цьому таке визнання розірвання шлюбу який завжди автоматично тягне у себе визнання до і наслідків розлучення. Не можуть, наприклад, отримати визнання встановлені в іноземному судовому рішенні такі наслідки розлучення, як позбавлення сторони, «винної» у розірванні шлюбу, права на вступ до нового шлюбу, позбавлення її права на виховання дітей та ін.
Мінська конвенція 1993 (ст. 28, 29), Кишинівська конвенція 2002 (ст. 31, 32) виходять при вирішенні питань про розірвання шлюбу з наступних положень:
У справах про розірвання шлюбу застосовується законодавство держави, громадянами ними будуть подружжя на момент подання заяви;
При різному громадянстві застосовується законодавство держави, установа кермом розглядає справу про розірвання шлюбу;
Розглядати справи про розірвання шлюбів компетентні установи держав, громадянами яких будуть подружжя на момент подання заяви;
Якщо на момент подання заяви обоє проживають біля іншої держави, то розглядати справу про розірвання шлюбу компетентні також і установи цієї країни, тобто. подружжя може звертатися до суду країни;
Якщо подружжя будуть громадянами різних держав, справа про розлучення компетентні розглядати установи країни, на території якої проживає обоє;
Якщо подружжя проживає біля різних країн, розглядати справи про розірвання шлюбу компетентні установи обох країн, біля яких вони проживають.
У практиці застосування ст. 29 Мінської конвенції, виникла спірна ситуація, яка стала предметом тлумачення Економічного суду СІ Г.
Суть питання полягала в наступному.
1раждашш Росії С., постійно проживає на її території, тимчасово перебував у м. Ташкенті. Мірабадським міжрайонним судом у цивільних справах м. Ташкента було прийнято до провадження де.чо за позовом його дружини, громадянки Росії, \ 1., постійно прожинає в м. Ташкенті, про розірвання шлюбу. Як відповідач, С. заперечував проти розгляду діда в суді Узбекистану, тому що ріпаку подав аналогічний позов до дружини до суду за місцем постійної реєстрації в Томській області, де також проживає їх малолітній син, громадянин осені. Ці обставини були враховані при розгляді справи в першій інстанції міжрайонним судом м. Ташкента та через непідвідомчу "!"!! справу було припинено.
У результаті новим рішенням міжрайонного суду м. Ташкента (в іншому складі), який застосував Сімейний та Цивільно-процесуальний кодекси Узбекистану, шлюб був розірваний, причому було вирішено, що малолітній син залишається з матір'ю.
Економічний суд С1II" на підставі запиту про тлумачення положень Мінської конвенції 1993 р., направленого до суду Виконавчим комітетом СНД на прохання посольства РФ в Узбекистані, повинен був роз'яснити, що слід розуміти під проживанням особи на території свого.
Виходячи з усього вище сказаного, ми приходимо до висновку, що треба було відповісти на запитання, чи може суд однієї країни СНД залучити як відповідач у справі про розірвання шлюбу та вирішення долі малолітньої дитини громадянина іншої країни СНД, якщо останній має в цій країні виключно тимчасову ретсщхщію (> е,л видупа проживання, будучи постійно проживаючим (зареєстрованим) разом із дитиною країни його громадянства? Економічний суд СНД ґрунтувався на тому, що у справах про розірвання шлюбу компетентні установи держави - учасника Конвенції, громадянами цього будуть подружжя як у разі, коли один з них проживає за межами цієї держави, так і у випадку, коли обидва проживають за . його громадянства, але на територіях різних держав.
Якщо ж подружжя проживає на території іншої держави - учасника Конвенції, компетентні та їх вибору установи як держави, громадянами якого вони будуть, так і установи країни, де вони проживають. Питання про їх місце проживання вирішується відповідно до національного законодавства держави, установа якого встановлює цю компетенцію.
Економічний суд СНД дійшов висновку про те. що незалежно від того, компетентний суд якої держави-учасниці Конвенції розглядає справу про розірвання шлюбу між подружжям, яке є громадянами однієї держави, суд країни їх громадянства або суд іншої держави, де вони проживають (в. 1 ст. 29 Копнення), він зобов'язаний вирішувати питання про умови і порядок розлучення на основі законодавства про шлюб і сім'ю цієї держави, громадянами якого будуть обоє, і посилатися в цьому рішенні на матеріально-правову норму цієї країни. Тому суперечать Конвенції випадки, коли такі питання вирішуються виходячи з сімейного законодавства держави, суд згодом розглядав справу.
До 70-х років. XX ст. Майже в усьому світі розлучення розглядалося як санкція за винну поведінку подружжя, порушення шлюбного договору зі стягненням збитків і відшкодуванням моральної шкоди. Розлучення розцінювалося як цивільно-правовий делікт або кримінальний злочин, у зв'язку з чим питання про застосовне право в принципі не виникало. Делікти за загальним правилом підпорядковувалися закону держави суду, а кримінальне право завжди було виключено зі сфери дії колізійного регулювання. Як наслідок, питання про вибір компетентного правопорядку було замінено питанням про підсудність цієї справи конкретному суду.
У 1970-х гг. у більшості держав Європи було проведено реформу розлучення. Основна тенденція реформи – відмова від концепції розлучення як санкції та перехід до концепції: розлучення – це констатація невдалого шлюбу. Розірвання "змішаних шлюбів" - це складний процес, пов'язаний із іноземним правопорядком. Згідно зі статистичними даними Комісії ЄС, на території країн ЄС зафіксовано близько 122 млн. шлюбів. У 2007 р. у 27 країнах ЄС було зафіксовано понад 1 млн. розлучень, з яких 140 тис. (13%) включали іноземний елемент.
У більшості країн визнається розірвання шлюбів, здійснене за кордоном. Розірвання шлюбу регулюється правом, яке визначає загальні наслідки шлюбу на момент порушення шлюборазводного процесу. У принципі статут розлучення (розірвання шлюбу) слідує статуту загальних наслідків шлюбу. Основна колізійна прив'язка при вирішенні питань розлучення - закон місця розірвання шлюбу, субсидіарні - особистий закон подружжя та закон суду (ст. 82 Кодексу МПП Болгарії).
Загальний статут припинення шлюбу (тобто сфера дії права, що застосовується до розірвання шлюбу та роздільного проживання подружжя) визначає такі питання (ст. 56 Кодексу МПП Бельгії): 1) допустимість роздільного проживання подружжя; 2) причини та умови розірвання шлюбу або роздільного проживання подружжя; 3) зобов'язання подружжя укласти угоду про заходи, що стосуються особи, аліментів, майна подружжя та щодо дітей, за яких вони несуть відповідальність; 4) розірвання шлюбного зв'язку або, у разі роздільного проживання подружжя, ступінь її ослаблення.
Законодавство європейських держав, як правило, не визнає дійсність "приватних розлучень усередині країни" ("розлучення за угодою", розлучення "талак" за ісламським правом, репудіація - розлучення за простою "вказівкою" чоловіка). Визнання таких розлучень можливе у виняткових випадках: "Розірвання шлюбу, здійснене за кордоном шляхом лише односторонньої заяви чоловіка, не визнається, за винятком: а) розірвання шлюбу в такій формі відповідає особистому закону чоловіка; Ь) розірвання дійсно в місці, де воно було здійснено ; с) є очевидним, що дружина прямо вираженим або мається на увазі погодилася з розірванням або не заперечувала проти нього "(ст. 58 кн. 10 ЦК Нідерландів).
Аналогічної позиції дотримується законодавець Бельгії. Іноземний акт, який свідчить про бажання чоловіка розірвати шлюб, не може бути визнаний у Бельгії, якщо дружина не має такого ж права. Такий акт може бути визнаний у Бельгії, якщо буде встановлено, що 1) цей акт було затверджено у суді держави, де його було видано; 2) жоден із подружжя на момент затвердження розірвання шлюбу не був громадянином країни, яка не визнає такий спосіб розірвання шлюбу; 3) жоден з подружжя на момент затвердження розірвання шлюбу у відсутності постійного місця проживання біля країни, яка визнає такий спосіб розірвання шлюбу; 4) дружина дала згоду на розірвання шлюбу без жодного примусу. Усі ці умови повинні мати місце в сукупності (ст. 57 Кодексу МПП).
Французька судова практика дотримується правила, що у справах про розлучення за наявності подружжя загального місця проживання застосовується закон домицилия; відсутність спільного домицилія передбачає облік законів громадянства подружжя. У Франції визнаються розлучення, скоєні за кордоном з підстав розірвання шлюбу, невідомим французькому праву. І тут діє доктрина, що у визнанні іноземних судових рішень громадський порядок має " пом'якшене " дію проти застосуванням його до випадків визнання дії іноземного права.
Англо-американське право виходить із того, що у питанні розлучення необхідно визначити підсудність справи англійському чи американському суду. Якщо питання про підсудність вирішено, цим вирішено і колізійне питання: застосовується право держави суду. Питання юрисдикції у шлюборозлучних справах вирішуються в основному за ознакою домицилія подружжя. В Англії до 1973 р. (за Бракорозвідним законом (1937)) єдиною умовою вибору компетентної юрисдикції був спільний доміцькій сторін, який збігався з правом країни суду. Англійський Акт про домицилію та шлюбно- сімейних справах(1973) встановив самостійний домицилій для заміжньої жінки. Цей Закон усунув труднощі, що існували раніше для "покинутої" дружини: вона не мала доступу до британських судів для розірвання шлюбу, якщо чоловік виїжджав за кордон і втрачав британський домицилій (раніше дружина вважалася доміцильованою там, де чоловік). В даний час дружина може подати позов на розлучення до суду Англії, ґрунтуючись на колишньому англійському домицилії чоловіка. Проте досі у країнах загального права поширена практика, що у шлюборозлучних справах має застосовуватися лише lex fori.
Угорський суд у шлюборозлучних процесах застосовує іноземне право, але при цьому:
a) шлюб може бути розірваний і в тому випадку, якщо іноземне право виключає можливість розірвання шлюбу або якщо за іноземним правом недостатньо умов для розірвання, але вони є відповідно до угорського права;
b) питання про повне і безповоротне розлад подружнього життя розглядається, навіть якщо в іноземному праві встановлено безумовні причини для розірвання шлюбу;
c) розірвання шлюбу не може ґрунтуватися на винності (§ 41 Указу про МПП Угорщини).
Як правило, національний законодавець у принципі залишає за собою право не враховувати "особливі" вимоги іноземного права, що пред'являються до розірвання шлюбу: "Якщо право громадянства подружжя... вимагає дотримання спеціальних умовдля розірвання шлюбу, шлюб повинен розриватися відповідно до законів республіки Литва, якщо один із подружжя має литовське громадянство або постійне місце проживання в республіці Литва" (ст. 1.29 ЦК Литви). Якщо іноземне право загального громадянства подружжя забороняє розірвання шлюбу або підкоряє його надмірно суворим умовам , застосовується швейцарське право (якщо одне з подружжя має крім іноземного ще й швейцарське громадянство чи проживає у Швейцарії щонайменше два роки) (ст. 61.3 закону про МПП Швейцарії).
У мусульманських країнах розрізняють поняття "розлучення", "розірвання шлюбу" та "розлучення подружжя". У всіх випадках чільним є особистий закон чоловіка. Розлучення можливе лише з ініціативи чоловіка. Колізійне регулювання побудовано відповідно до цього матеріального правила: "Наслідки шлюбу, включаючи ті, що стосуються майна, підпорядковуються закону громадянства чоловіка на момент укладання шлюбу. Розлучення, яке дається чоловіком дружині, підпорядковується закону громадянства чоловіка на момент, коли він має місце... Розірвання шлюбу та розлучення підпорядковуються закону чоловіка на момент подання позовної заяви” (ст. 13 ЦК Єгипту). В окремих державах передбачено спеціальне колізійне регулювання розлучення "талак" (одностороння позасудова заява чоловіка про розлучення): "Талак регулюється законами держави, громадянином якої є чоловік на момент талака" (ст. 13.2 Закону ОАЕ).
Однак і в законодавстві мусульманських країн відображаються сучасні тенденції розширення автономії волі сторін з питань шлюбно-сімейних відносин: "У суді при врегулюванні питань шлюбу, розлучення [талак], розірвання шлюбу [фасх], сплати аліментів за згодою сторін застосовується єменський закон" (ст. 26 ЦК Ємену (1992)). Таким чином, подружжя при розірванні шлюбу в єменському суді може домовитися про застосування lex fori.
Статуту розірвання шлюбу підпорядковуються й основні наслідки розлучення, проте окремі питання (право ім'я) мають самостійне колізійне регулювання. Питання розділі предметів домашнього побуту та загальної квартири (що під час шлюбу підпорядковувався статуту загальних наслідків шлюбу) у зв'язку з розлученням кваліфікується як його наслідок і передбачає застосування статуту розірвання шлюбу. Проблема вирівнювання майнових часток подружжя також передбачає застосування статуту розірвання шлюбу ("правове вирівнювання часток"). Це правило застосовується, якщо воно відоме правопорядку громадянства одного з подружжя (ст. 17 ВЗ ГГУ). У цьому виявляється "обмежувальна" функція застосування закону громадянства - у праві такої держави повинні бути поняття "повна компенсація", "вирівнююча компенсація", "право на очікування вирівнювання часток", "часткова компенсація".
Статут загальних наслідків шлюбу регулюється у вигляді ланцюжка колізійних норм. У сучасному законодавстві з цього питання враховується критерій найтіснішого зв'язку. У Законі про МПП Південної Кореї (§ 33) встановлено правила, що мають триступеневий характер: насамперед застосовується право держави, громадянство якої мають обоє, за відсутності такої - право місця, де подружжя мають звичайне місцеперебування, за його відсутності - право місця , з яким подружжя найбільш тісно пов'язане. До речі, у корейському Законі відсутня самостійна колізійна норма щодо імені особи, оскільки законодавець дотримується погляду, що ім'я (прізвище) подружжя підпорядковується статуту загальних наслідків шлюбу.
Недійсність шлюбу визначається законом, порушення якого доводить недійсність шлюбу. Вади згоди як підстава недійсності шлюбу визначаються законом місця укладання шлюбу. Закон подружнього місця проживання визначає наслідки недійсності шлюбу, право на розлучення та розлучення. Підстави розлучення та розлучення підпорядковуються закону подружнього місця проживання, він же застосовується до цивільних наслідків розлучення та розлучення (ст. 2079-2082 ЦК Перу).
У багатьох країнах іноземні рішення про розірвання шлюбу визнаються, якщо вони вчинені компетентним іноземним судом - "винесені або визнані в державі місця проживання, місця звичайного перебування або громадянства подружжя" (ст. 65.1 Закону про МПП Швейцарії). Однак ця вимога не є імперативною: "Розірвання шлюбу або розлучення, отримане за кордоном, визнається в Нідерландах, якщо є очевидним, що інша сторона в іноземному розгляді прямо вираженим або очевидним чином погодилася з розірванням або розлученням або згодом не заперечувала проти нього" (ст. 57 кн. 10 ЦК Нідерландів).
У європейських державах існує аналогічний розлучення, але юридично інший спосіб припинення шлюбно-сімейних відносин - на прохання сторін суд виносить рішення про сепарацію (судове розлучення) подружжя. Основна відмінність від розлучення - у разі смерті одного з подружжя іншого зберігає спадкові права. Режим роздільного проживання подружжя виходячи з судового рішення не припиняє шлюб, але часто передує розлученню (чи його обов'язкової передумовою). Рішення про роздільне проживання приймає суд на вимогу одного з подружжя на тих самих підставах, що й рішення про розлучення. Роздільна проживання припиняє зобов'язання жити разом і тягне за собою поділ майна. На вимогу одного з подружжя через три роки рішення про роздільне проживання може бути перетворене на рішення про розлучення (Франція).
Окреме проживання подружжя регулюється їх особистим законом. Якщо подружжя має різне громадянство та різні місця проживання, "застосовним правом є право їхнього загального місця проживання, або право їхнього останнього загального місця проживання, або право країни суду, що розглядає справу. Наслідки роздільного проживання подружжя підпорядковуються праву, що регулює роздільне проживання" (ст. 3090 ЦК Квебеку).
Тенденція розширення автономії волі проявляється у шлюбно-сімейних відносинах (ст. 55 Кодексу МПП Бельгії). Подружжя має право вибрати право, яке регулюватиме розірвання шлюбу або роздільне проживання подружжя. Однак автономія волі обмежена - це може бути або право держави, громадянами якої були подружжя на момент подання позову, або право Бельгії. Вибір права може бути явно виражений за її першому появі у суді. Застосування обраного права виключається, якщо це право не знає інститут розірвання шлюбу. І тут застосовується право, визначене відповідно до загальними колізійними критеріями розірвання шлюбу.
На універсальному міжнародному рівні питання розірвання шлюбу врегульовані в Гаазькій конвенції про визнання розлучення та судового розлучення подружжя (1970).
Спеціальні правила розірвання шлюбів встановлені у міжнародних двосторонніх договорах РФ про правову допомогу (з Болгарією, Угорщиною, Чехією):
- - розлучення проводиться органами тієї держави, громадянами якої є подружжя;
- - громадяни іншої держави, що проживають в одній державі, можуть порушити справу про розлучення в суді за місцем проживання;
- - при розірванні шлюбу застосовується закон громадянства подружжя;
- - якщо подружжя не має спільного громадянства і проживає на території різних країн, справа про розлучення може бути порушена в суді будь-якої держави, і кожен суд застосовуватиме своє право.
Європейський парламент ухвалив Регламент Ради (ЄС) № 1259/2010 про право, застосовне до питань про розлучення та роздільне проживання подружжя за рішенням суду від 20 грудня 2010 р. (Рим III), який підлягає застосуванню з 21 червня 2012 р. Регламент Рим III застосовується у ситуаціях, що містять конфлікт законів з питань, що стосуються розлучення та роздільного проживання подружжя. Рим III (як Рим I та Рим II) заснований на принципі універсальності - застосовним є не лише право держави - члена ЄС, а й будь-якої третьої країни.
Основне колізійне правило Рим III (ст. 5) відбиває гнучкий підхід до регулювання відносин розлучення та розлучення, надаючи сторонам можливість вибору застосовного права шляхом взаємної згоди. Угода між сторонами щодо вибору застосовного права може бути укладена та змінена у будь-який час, але не пізніше подання позову до суду. Щодо формальної дійсності такої угоди встановлено вимогу про обов'язкову письмову форму та наявність підписів сторін (ст. 7).
Автономія волі сторін під час виборів застосовного права значно обмежена. Наслідки застосування обраного сторонами права нічого не винні суперечити нормам громадського порядку держави суда. Крім того, застосовне право можна вибрати тільки із встановленого до Риму III переліку:
- - право спільного місця проживання подружжя на момент укладання такої угоди;
- - право останнього спільного місця проживання подружжя, якщо один із них проживав у цій країні на момент укладання угоди;
- - право держави громадянства кожного з подружжя на момент укладання угоди;
- - Право держави суду.
Стаття 8 Рим III встановлює ієрархію колізійних прив'язок (субсидіарне право першого, другого, третього та четвертого ступенів) для визначення застосовного правопорядку у відсутності автономії волі сторін. Ця стаття являє собою складну підпорядковану альтернативну колізійну норму:
- 1) право спільного місця проживання подружжя на момент подання позовної заяви до суду. Якщо ця умоване виконується, то застосовується:
- 2) право останнього спільного місця проживання подружжя (за умови, що воно не перестало бути таким раніше, ніж за рік до подання заяви до суду) доти, доки хоча б один із подружжя проживає на постійній основі в цій країні на момент подання позовного заяви. Якщо ця умова не виконується, то застосовується:
- 3) право держави громадянства подружжя. Якщо ця умова не виконується, то застосовується:
- 4) право держави суду, де витребується захист.
Якщо розлученню передувало роздільне проживання подружжя за рішенням суду, то до наступного розлучення слід застосовувати право, яке застосовувалося до рішення про окреме проживання (за відсутності угоди про вибір застосовного права окремо до розлучення) (ст. 9). Однак, якщо право, обране сторонами до роздільного проживання подружжя, не передбачає перехід у стан розлучення, то застосовуються колізійні правила ст. 7 та 8.
Право країни суду застосовується у випадках, коли обране сторонами чи субсидіарне право за ст. 8 не містить положень про розлучення або не надає одному з подружжя рівного доступу до здійснення свого права на розлучення чи окреме проживання за тендерною ознакою.
Нині у країнах ЄС ще склалося єдиної судової практики з питань вибору застосовного права у сфері шлюборозлучних відносин. Як і раніше, переважають два діаметрально протилежні підходи. З одного боку, це закон держави суду (Англія, Ірландія), з іншого - особистий закон одного з подружжя (Німеччина, Франція, Іспанія). Одним із завдань Рим III є досягнення компромісу в колізійному регулюванні шлюборозлучних відносин. У результаті основним колізійним правилом Рим III є право звичайного спільного місця проживання подружжя (habitual residence).
Вибір застосовного права у сфері шлюборозлучних відносин, з критерію нормального місця проживання сторін, є більш гнучким проти застосуванням особистого закону чоловіка. Це відповідає вимогам мобільності та свободи пересування всередині ЄС. Крім того, застосування права звичайного місця проживання сторін дозволить привести у відповідність норми колізійного права Рим III з процесуальними колізійними нормами, які містяться в Брюсселі II bis.
Звичайне місце проживання сторін - найпоширеніший критерій визначення компетентного правопорядку в МПП ЄС, який застосовується у сімейних справах, у справах усиновлення та встановлення опіки, а й у питаннях встановлення юрисдикції. Вважають, що такий підхід відображає тенденцію до мобільності пересування сторін правовідносин.
Порядок розірвання шлюбів, пов'язаних із іноземним правопорядком, встановлено у ст. 160 СК РФ, що містить "ланцюжок" колізійних норм. До розірвання будь-яких шлюбів біля РФ застосовується лише російське право, тобто. закон суду. Законодавчо закріплено право російських громадян розривати шлюби з іноземцями, які проживають поза межами Росії, у російських судах чи дипломатичних та консульських представництвах. Розірвання будь-яких шлюбів за межами Російської Федерації визнається дійсним у Росії за дотримання права відповідної іноземної держави. Основна вимога – дотримання розпоряджень іноземного права про компетенцію органів та законодавства про розірвання шлюбів.
Укладання шлюбу в МПП.
Порядок укладання шлюбу та його основні форми з погляду виникнення правових наслідків у різних країнахвизначаються принципово по-різному: лише цивільна форма шлюбу (Російська Федерація, Швейцарія, Франція, ФРН, Японія); лише релігійна (Ізраїль, Ірак, Іран, окремі штати США та провінції Канади); альтернативно або та чи інша (Великобританія, Іспанія, Данія, Італія); одночасно і громадянська, і релігійна (латиноамериканські держави, держави Близького Сходу та Південно-Східної Азії). Певні цивільно-правові наслідки породжує і незаконене спільне проживання із загального господарства. У деяких штатах США просте співжиття після закінчення певного терміну спільного життядозволяє суду встановити прецедент презумпції законного шлюбу.
Умови укладання шлюбу в національних законах також принципово різні, але можна виділити і низку загальних рис: досягнення встановленого законом шлюбного віку; відповідальність за приховування обставин, що перешкоджають укладенню шлюбу; заборона шлюбів між близькими родичами, усиновлювачами та усиновленими, опікунами та підопічними; заборона одруження з обмежено дієздатними або повністю недієздатними особами; необхідність явно вираженої згоди нареченого та нареченої.
У законодавстві багатьох країн передбачена спеціальна форма укладання шлюбів – консульські шлюби. Такі шлюби укладаються в консульствах або консульських відділах посольств між громадянами держави акредитування, що знаходяться на території цієї іноземної держави. Консульські шлюби укладаються з урахуванням консульських конвенцій; до таких шлюбів застосовується законодавство держави про акредитування. У деяких консульських конвенціях передбачена вимога враховувати право держави перебування (Консульська конвенція між Російською Федерацією та США).
Найгостріша проблема шлюбносімейних відносин з іноземним елементом – велика кількість «кульгавих» шлюбів, тобто шлюбів, що породжують юридичні наслідкив одній державі та вважаються недійсними в іншій. Ця проблема породжена тим, що багато країн не визнають форму та порядок укладення шлюбу, якщо вони відрізняються від їхніх національних установ. Наприклад, в Ізраїлі змішані шлюби, укладені за кордоном, визнаються лише в тому випадку, якщо було вінчання в синагозі. Кульгаві шлюби є серйозним дестабілізуючим явищем у міжнародному житті, породжують правову невпевненість і тягнуть за собою негативні наслідки. Нещодавно було зроблено спробу усунути ці недоліки за допомогою Гаазької конвенції про врегулювання колізій законів у сфері укладання шлюбу 1995 р. Однак ця Конвенція в силу поки не набула, оскільки вона має обмежене коло учасників і держави, які не визнають укладені за кордоном шлюби, до Конвенції не приєдналися.
Генеральними колізійними прив'язками для вирішення питання про укладення шлюбу є особистий закон подружжя (йому підпорядковані внутрішні умови шлюбу) та закон місця укладання шлюбу (визначає форму та порядок укладення шлюбу). Ці прив'язки передбачені як у національному законодавстві, так і в Гаазькій конвенції про врегулювання колізій законів у сфері укладання шлюбу.
При укладанні змішаних та іноземних шлюбів біля Росії їх порядок і форма підпорядковуються російському законодавству (п. 1 ст. 156 СК). Законодавець передбачив кумуляцію колізійної прив'язки. Умови укладання шлюбу визначаються особистим законом кожного з подружжя (тобто можливе застосування одночасно постанов двох правових систем). При цьому необхідно враховувати положення російського права щодо обставин, що перешкоджають одруженню (п. 2 ст. 156 СК).
Регулювання порядку одруження біпатридів і апатридів проводиться у особливому порядку. Якщо біпатрид має і російське громадянство, умови його одруження визначаються за російським правом. Для осіб з множинним громадянством умови одруження визначаються законодавством держави на вибір самої особи (п. 3 ст. 156 СК). При визначенні умов одруження для апатридів застосовується право держави їх постійного проживання (п. 4 ст. 156). Таким чином, у ст. 156 СК встановлено «ланцюжок» колізійних норм, що по-різному регулює порядок укладання шлюбу для різних категорій фізичних осіб. Шлюби між іноземцями, ув'язнених у консульських і дипломатичних представництвах іноземних держав біля РФ, визнаються дійсними за умов взаємності (п. 2 ст. 157 СК).
Висновок шлюбів за межами території РФ врегульовано у п. 1 ст. 157 та ст. 158 СК. Норма п. 1 ст. 157 СК викликає багато питань: який характер вона має – імперативний чи диспозитивний; що саме вона встановлює - право чи обов'язок для громадян Російської Федерації укладати шлюби за кордоном у дипломатичних чи консульських установах РФ; чи мають російські громадяни право вступати поза Російської Федерації у шлюби між собою над дипломатичних чи консульських установах РФ, а місцевих органів реєстрації шлюбів? Шлюби, укладені між російськими та іноземними громадянами за межами Російської Федерації, визнаються дійсними в Росії, якщо їх форма та порядок укладання відповідають закону місця укладання шлюбу та не порушені приписи ст. 14 СК.
У зв'язку з деякими специфічними тенденціями в розвитку сімейного права за кордоном (Нідерланди, Швеція, США та ін.) виникає проблема визнання в Російській Федерації одностатевих шлюбів, укладених між російськими та іноземними громадянами за межами РФ, оскільки російське законодавство прямо не забороняє одностатеві шлюби. Шлюби між іноземцями, ув'язнені за межами Російської Федерації, визнаються дійсними за дотримання законодавства місця укладання шлюбу. Недійсність шлюбів з іноземним елементом визначається за законодавством, яке застосовувалося під час укладання шлюбу (ст. 159 СК).
Відповідно до російського законодавства розірвання шлюбу провадиться або в судовому порядку, або в органах загсу. В органах загсу можна розірвати шлюб за взаємною згодою подружжя, яке не має спільних неповнолітніх дітей, а також у деяких інших випадках, передбачених законом. За наявності неповнолітніх дітей або за відсутності згоди одного з подружжя на розірвання шлюбу необхідно звертатися до суду.
Розірвання шлюбуміж російськими та іноземними громадянами або особами без громадянства, а також між іноземними громадянами на території РФ відбувається відповідно до законодавства Росії (п. 1 ст. 160 СК РФ). У таких випадках застосування права держави громадянства подружжя-іноземців не передбачено.
Відповідно до п. 2 ст. 160 СК РФ російський громадянин, який проживає за межами території Росії, має право розірвати шлюб з проживаючим за межами території Росії чоловіком незалежно від його громадянства в суді РФ. Таким чином, можливе розірвання у російському суді шлюбу російського громадянина з іноземцем, який проживає за кордоном. Введення цього правила у російське законодавство пояснюється низкою причин, зокрема тим, що в деяких країнах іноземці позбавлені права звертатися до суду з позовом про розірвання шлюбу.
При розгляд справ про розірвання шлюбу суд застосовує російське законодавство, якщо інше не випливає із ув'язнених РФ із іноземними державами міжнародних договорів. Оскільки крім випадків, передбачених міжнародним договором, застосування іноземного закону виключено, розірвання шлюбу, вироблене у Росії, може бути визнано там.
Шлюби між російськими громадянами та шлюби російських громадян з іноземними громадянами (та особами без громадянства) можуть розриватися за кордоном у компетентних органах іноземних держав. Загальне правило, що передбачає цю можливість, закріплено у СК РФ. Відповідно до п. 3 ст. 160 СК РФ розірвання шлюбу між громадянами РФ та іноземними громадянами або особами без громадянства, вчинене за межами території Росії з дотриманням законодавства відповідної іноземної держави про компетенцію органів, що ухвалювали рішення про розірвання шлюбу, та підлягає застосуванню при розірванні шлюбу законодавстві, визнається дійсним у РФ. Документи, видані іноземцям на посвідчення розлучення, вчиненого за законами відповідних держав, визнаються дійсними у Російській Федерації.
В одних країнах потрібна державна реєстрація рішення суду про розірвання шлюбу, і тільки після такої реєстрації шлюб вважається припиненим, і відповідні особи мають право на одруження. За законодавством більшості іноземних держав рішення суду про розірвання шлюбу є остаточним, і державної реєстрації розірвання шлюбу не потрібно (у США, наприклад, суд видає свідоцтво про розлучення). Звідси випливає, що у разі розірвання шлюбу в цих державах при повторному одруженні російські органи загсу не повинні вимагати від іноземних громадян свідоцтво органів загсу іноземних держав про розірвання шлюбу.
Російське законодавство встановлює відповідні правила щодо визнання розірвання шлюбів між іноземними громадянами, вчиненого за кордоном. Відповідно до п. 4 ст. 160 СК РФ розірвання шлюбу між іноземними громадянами, вчинене за межами території Росії «з дотриманням законодавства відповідної іноземної держави про компетенцію органів, що ухвалювали рішення про розірвання шлюбу, та підлягає застосуванню при розірванні шлюбу законодавстві, визнається дійсним у Російській Федерації».